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    文 | 郭敏

    结论:照相对弈能定性为一种赌博犯罪行为,如果网络平台存在控制战绩等欺骗形式,则还可能涉嫌诈欺。

    一、照相对弈介绍

    (一)照相对弈动作游戏

    (二) 与 ” 十元购 ” 对照

    ” 十元购 ” 是一种互联网购物商业模式 , 将一件货品平分成若干 1 元金额的 ” 等份 ” 出售,持有者能买回其中的一份或者第二份,当所有 ” 等份 ” 卖出后以抽奖活动形式从持有者中抽出幸运地者赢得此货品,其他持有者的认购资金不予返还的销售商业模式。 [ 1 ]CF远距

    对照两者动作游戏,不难发现 ” 十元购 ” 与照相对弈类似但又有所相同,不同之处CF远距是:(1)都具有随机性,两者的胜者都是乱数抽出的;(2)都是以小梅村的射幸犯罪行为。不同之处是:(1)参予差额相同。参予 ” 十元购 ” 付出的付出是能自行操控的,基本上远低于货品商业价值,而参予照相对弈的付出是固定的,由网络平台设定,并且是等于货品商业价值的;(2)取得贵重物品乱数与否。” 十元购 ” 最终幸运地方赢得的贵重物品是确认的,也能说是先知道可能赢得的贵重物品再参予活动,而照相对弈的胜利方赢得的贵重物品是乱数的;(3)参予数目相同。” 十元购 ” 的参予数目非常多,而照相对弈参予数目一般在 2~4 人;(4)取胜形式相同。” 十元购 ” 的幸运地沃苏什卡依照买回比例概率通过网络平台乱数签到的,而照相对弈则是依照首饰总商业价值确认的。

    二、照相对弈的定性

    CF远距互联网金融风险专项整治工作领导小组办公室对网络 ” 十元购 ” 做出了定性:(1)部分属于变相赌博犯罪行为,该商业模式下实际销售的是中奖机会,具有随机性,在法律上属于射幸合同,具有赌博性质;(2)部分涉嫌诈欺,一般采取了造假、以次充好等欺骗方法。 [ 2 ] 基于上文中关于照相对弈与十元购的对照,参照对于 ” 十元购 ” 的定性意见,本文对照相对弈的定性进行如下讨论:

    (一)网络赌博犯罪行为

    赌博犯罪行为是一种契约犯罪行为,是当事人之间依照一定的契约,以某种客观事实发生与否的随机性或某种客观事实的不确认性去确认输赢的犯罪行为,从而丧失或赢得约定的财产或其他权益、为或不为约定的犯罪行为。 [ 3 ]CF远距

    在照相对弈中,当事人付费加入同一个房间,即达成了契约,以不确认的开出的首饰的总商业价值为输赢决定条件,以开出的首饰作赌注,具备随机性。类似于扑克牌 ” 炸金花 ” 的动作游戏,参予者先下注,然后通过比大小来定输赢,赢家赢得场上所有赌注。当玩家参予比赛时,一方面,他们可能会因为取得了最终的胜利,而体验到一种赌博并赢得正回报的强烈快感,而这种快感可能会进一步驱使玩家继续充值参予对弈而期待赢得更多的正回报;另一方面,如果对弈失败,那么他们很可能会因为受到赢家赢得的首饰的刺激,买回更多的盲盒来满足其所希望的正向反馈。这种犯罪行为商业模式与参予者心理与传统赌博相同,又以网络网络平台为载体,属于网络赌博犯罪行为。CF远距

    从另一个角度看,判断一款游戏是否被定义为 ” 赌博游戏 “,能判断该游戏代币是否能反向兑换,在大部分游戏中,玩家都能用人民币买回游戏代币,但如果某款游戏运营商公开允许玩家反向将游戏代币兑换为人民币,即会被判定为赌博游戏。 [ 4 ] 就照相对弈而言,网络平台提供充值游戏币参予对弈,赢得的道具能直接转换成游戏币,或者通过网络平台取回交易,虽然不能直接兑换为人民币,但是实质上相当于变相套现,具有隐蔽性。综上,照相对弈这一商业模式能被定性为赌博犯罪行为。CF远距

    CF远距我国对于赌博犯罪行为的界定能分为三层:(1)合法的娱乐活动 [ 5 ] ;(2)赌博中的违法犯罪行为 [ 6 ] ;(3)赌博罪 / 开设赌场罪 [ 7 ] 。一种赌博犯罪行为是否具有合法性,是否能被定性为合法的娱乐活动的最主要的判断因素即 ” 是否以营利为目的 “,因为以营利为目的会引导参予者主动地、重复地进行该种犯罪行为。 [ 8 ]

    【玩家角度】

    玩家一般为参予者,首先要确认是否以营利为目的,需要判断获取的筹码道具的属性以及参予者参予游戏的目的。在照相对弈商业模式中,参予者获取游戏币的形式有直接充值或者转换背包中的道具为游戏币(道具的获取同样也需要充值),所以该虚拟筹码具有商业价值属性,属于财物。参予者参予游戏开出的首饰同样能转化为游戏币继续当作筹码照相,或者置于交易网络平台出售等,即变相折现。所以从该游戏商业模式的投入与产出两方面而言,都具有财物属性。参予者参予照相对弈以获取更多道具、筹码的犯罪行为,如果是出于变现的目的,则能判定是以营利为目的。当然,如果玩家为了追求心理刺激、在好奇心驱使下或者出于在网络平台中获取稀缺道具的目的参予对弈,则另当别论。具体能以玩家是否有作弊犯罪行为以及获取的道具流向来作判断。CF远距

    按照《治安管理处罚法》的规定,以营利为目的,参予赌博赌资较大的,属于违法犯罪行为,会相应地受到处罚。但 ” 赌资较大 ” 具体是多少,并没有做统一的规定,各省市依照本地情况,制定相关标准,比如上海市个人参赌金额超过 100 元就会被定义为赌资较大,山东省为 ” 人均参赌金额 100 元以上或者当场赌资在 400 元以上 “。关于网络网络平台赌资的确认,《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第三条提到:” 对于将资金直接或间接兑换为虚拟货币、游戏道具等虚拟贵重物品,并用其作为筹码投注的,赌资数额按照买回该虚拟贵重物品所需资金数额或者实际支付资金数额认定。” 照相对弈中,参赛需要支付与箱子商业价值相匹配的金额(一般都在房间上直接标明),方能参赛。笔者调查了三个照相网站可查询的 ” 房费 ” 历史记录,发现大都数值较小,多为几元到一百元,数值高的较少但也存在,比如几百元到两千元不等。虽然部分房间金额较大,但是因为网络赌博地域范围涉及广,而各地对于赌博违法犯罪行为的认定标准又相同,所以个体参予者是否构成违法犯罪行为在认定上存在困难。CF远距

    【网络平台角度】CF远距

    对于网络平台而言,以营利为目的是必然前提。特别是对于推出此类动作游戏的网络平台方,照相对弈的商业模式相较于传统的照相商业模式而言能攫取更多利益。主要原因是:(1)利用参予者的赌徒心理,提升粘性,增加个人参赛照相数量;(2)同一场比赛中至少开两个箱子以上,更高的一场比赛甚至能开几十个宝箱,相较于单人单个照相,照相对弈商业模式下同等时间能销售更多宝箱;(3)竞技商业模式能提升娱乐性,吸引更多参予者;(4)箱子中爆出首饰的概率都已公示,能开出超过所支付差额的首饰的概率很小,如果是多个人同时开一类箱子,那么为了区分胜负,概率将更低,网络平台的利润就更高。CF远距

    如果网络平台的犯罪行为符合构成要件还可能涉嫌开设赌场罪。浙江省温州市中院在徐桂连、徐杨波、赵奕晨等开设赌场罪二审刑事判决书 [ 9 ] 中将某视频直播网络平台和游戏网站的犯罪行为认定为开设赌场。” 赌客在赌博站点或 piupiu 软件中以人民币充值赢得相应的虚拟货币后,在‘车行争霸’游戏内以坐庄或押注的形式进行赌博,赌博后的虚拟货币可兑换成积分礼物‘点歌娃娃’‘聊天娃娃’等道具,以打赏主播的形式套现或变相套现。” 此种形式与照相对弈网络平台的动作游戏类似。CF远距

    (二)网络诈欺犯罪行为CF远距

    因为赌博本质上属于射幸犯罪行为,双方均不能控制、主导赌博输赢结果。 [ 10 ] 如果网络网络平台借 ” 照相 “” 照相对弈 ” 等名义,使用欺骗方法骗取他人财物,则涉嫌诈欺,而非赌博。经笔者观察与检索后发现,一般照相对弈的网络平台都有如下可能涉及到诈欺的犯罪行为:CF远距

    (1)安排机器人参予对局CF远距:由于网站参予对弈的真实玩家较少(网络平台即时提供的在线数目数量),所以经常安排安排机器人参予对弈,有些网站直接告知是人机 pk,有些网站则会将机器人伪装成正常用户,不停地创建房间,加入房间开始对弈。(2)后台更改爆率与结果:虽然在照相网站中箱子里的首饰爆率都有公示,但 b 站一位 up 主在视频中爆料了一些照相网站的后台数据,并提到概率都是能更改的,所以对于公示的概率真实性存疑。 [ 11 ] 另外一位接受过照相网站邀约推广的 up 主也在视频中提到后台能更改爆率为 0,在发现玩家开出的贵重物品商业价值高时会更改结果,甚至封杀账户锁定 IP。 [ 12 ](3)首饰取回风险:在比赛结束后,赢得的贵重物品或者安慰奖虽然有渠道能取回到自己的账户上,但是经笔者多次尝试发现难以提出,网站要求取回必须绑定个人 steam 账号和交易码,但是绑定完成后却不能成功取回自己的 ” 战利品 “。有玩家表示取回的首饰与当时开出的首饰并非同一件,并且商业价值差距甚大;有玩家表示一直取回不了的首饰最后都再次转换成网络平台提供的游戏币,继续参予照相以及照相对弈;也有玩家表示在网络平台绑定了账号后库存里比较值钱的道具被取走了。 [ 13 ] 当然,盗取道具可能涉嫌盗窃罪,此处不再展开。

    综上,照相对弈的网络平台可能会直接安排网络平台机器人参予对局并且取得胜利,将对弈中开出的所有首饰回收至网络平台;或者控制战绩,令玩家输多赢少诱使玩家不断充值对弈;或者使用一些技术手段使得玩家充值赢取的首饰无法正常回到玩家手中。这些犯罪行为都是以欺骗形式骗取玩家的财物,涉嫌诈欺。CF远距

    附参:部分照相网络平台的对弈规则CF远距

    好兄弟网站:(明确提到可能会有机器人加入对弈,玩家能自行勾选)CF远距

    Funplay:(三种商业模式,形式相同,实质相同)

    (1) 单人商业模式(一人胜出)

    (2) 组队商业模式
    (3)单人商业模式(末位淘汰)
    Xocsgo:
    见《互联网金融风险专项整治工作领导小组办公室关于网络 ” 十元购 ” 业务的定性和处置意见》。

    参见《互联网金融风险专项整治工作领导小组办公室关于网络 ” 十元购 ” 业务的定性和处置意见》。

    参见包启瑞:《试论赌博与赌博罪》,载《前沿》2005 年第 10 期。

    触乐:《似是而非的中国式 ” 赌博 ” 游戏》,http://www.chuapp.com/2014/05/13/34071.html。CF远距

    《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第 9 条:不以营利为目的,进行带有少量财物输赢的娱乐活动,以及提供棋牌室等娱乐场所只收取正常的场所和服务费用的经营犯罪行为等,不以赌博论处。

    《公安部关于办理赌博违法案件适用法律若干问题的通知》第 9 条:不以营利为目的,亲属之间进行带有财物输赢的打麻将、玩扑克等娱乐活动,不予处罚;亲属之外的其他人之间进行带有少量财物输赢的打麻将、玩扑克等娱乐活动,不予处罚。CF远距

    《中华人民共和国治安管理处罚法(2012 修正)》第 70 条:以营利为目的,为赌博提供条件的,或者参予赌博赌资较大的,处五日以下拘留或者五百元以下罚款;情节严重的,处十日以上十五日以下拘留,并处五百元以上三千元以下罚款。

    《中华人民共和国刑法(2020 修正)》第 303 条:以营利为目的,聚众赌博或者以赌博为业的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处罚金。 开设赌场的,处五年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处罚金;情节严重的,处五年以上十年以下有期徒刑,并处罚金。CF远距

    参见黎玉:《论网络游戏中的赌博犯罪行为》,载《广东开放大学学报》2018 年第 5 期。

    案号: ( 2019 ) 浙 03 刑终 1882 号

    案号: ( 2020 ) 苏 04 刑终 294 号

    “CSGO 照相网运营秘密曝光!”CF远距

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    “CSGO 不要受骗:谨防照相网站,红锁号吸走你的压岁钱!

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    ” 深度揭秘 CSGO 照相网站全部骗局(狗网,m9,d2,88,86,163 等)”CF远距

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